参与组织卖淫罪能否判处缓刑

不能。协助组织卖淫罪在刑法分则体系中，是一个非常特殊的罪名。协助组织卖淫的行为必须依附于组织卖淫的行为而存在，本应属于共同犯罪理论中帮助犯的范畴，但我国刑法分则将该帮助行为单独成罪，从立法中可以看出，我国对打击风化犯罪所持的坚决态度。

刑法修正案（八）对协助组织卖淫罪的罪状作了明确的规定：为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织卖淫行为的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。与其他犯罪情节严重才构成犯罪不同，协助组织卖淫罪中的情节严重是法定的情节加重犯，其基本刑并不要求情节严重。情节严重是本罪的法定刑升格条件，刑法没有对何为情节严重给出明确的认定标准，从现有司法解释规定来看，主要从招募、运送的数量以及获利数额等方面作出量化规定，对于数量型情节以外的其他情节严重情形如何认定，司法实践中，各地把握标准不一，有的在认定情节严重中有唯数论倾向。为确保法律适用的公正，仍有待对情节严重进一步细化。

一、协助组织卖淫罪

是指协助他人组织妇女包括男性卖淫，即为他人实施组织卖淫的犯罪活动提供方便、创造条件、排除障碍的行为。本罪侵犯的客体是社会治安管理秩序。组织卖淫罪是一种严重的犯罪行为，而协助组织卖淫虽不是组织他人卖淫，但却在组织他人卖淫的犯罪活动中起了重要作用。特别是有些协助者的行为手段恶劣，造成的后果特别严重。因而对协助组织他人卖淫的行为予以惩处，有利于震慑这类犯罪分子，维护社会治安。

二、组织卖淫罪与非罪的界限

在组织他人卖淫的犯罪中，除组织者以外，其他成员非常复杂，他们的行为是否构成协助组织他人卖淫罪，有时很难掌握。我们认为，实践中可以从以下几方面把握协助组织卖淫罪与非罪的界限：（1）行为人主观上是否明知自己是在实施协助组织他人卖淫的行为。本罪是故意犯罪，如果行为人受他人蒙骗，根本不知自己的行为是在协助组织他人卖淫，则不能构成犯罪。（2）行为人客观上是否实施了协助组织他人卖淫的行为。如果行为人实施了协助组织他人卖淫的行为，如充当打手、保镖等。则其行为构成协助组织卖淫罪。如果行为人所实施的行为不是协助组织他人卖淫的行为，例如为组织卖淫者充当杂役，提供个人生活服务，危害不大，不应视为协助组织卖淫的行为，不认为是犯罪。

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